总局“裁量权指导意见”只是规范性文件，没有达到“规章”的层次，其超出新《行政处罚法》规定情形之外的“...

主要观点总结

本文咨询关于新《行政处罚法》中关于从轻或减轻行政处罚的规定，并特别关注《关于规范市场监督管理行政处罚裁量权的指导意见》中超出《行政处罚法》规定情形之外的规定能否使用。文章指出，新《行政处罚法》第32条第五项兜底条款主要是关于'应当'从轻或减轻行政处罚的情形，并不包括'可以'的情形。而规范性文件如市场监管部门的规定，在规定了'应当'情形的基础上，还规定了'可以'的情形，这些规定给基层实施从轻减轻行政处罚带来了很大的方便。

关键观点总结

关键观点1: 新《行政处罚法》中关于从轻或减轻行政处罚的规定及其与规范性文件的区别

新《行政处罚法》第32条明确了从轻或减轻行政处罚的具体情形，其中包括主动消除危害后果、受胁迫或诱骗实施违法行为等。同时，法律、法规、规章可以在这些情形之外规定其他应当从轻或减轻行政处罚的情形。但需要注意的是，这里的'应当'与'必须'含义相同，表示法定义务，而规范性文件如市场监管部门的规定，除了规定'应当'情形外，还规定了'可以'的情形，这些规定为基层执法提供了方便。

关键观点2: 《关于规范市场监督管理行政处罚裁量权的指导意见》中关于从轻或减轻行政处罚的规定

该指导意见在规定了应当从轻或减轻处罚的情形的基础上，还规定了其他可以从轻或减轻处罚的情形，如积极配合调查、违法行为轻微、社会危害性较小等。这些规定反映了基层执法人员关于解决一些法律'起罚点过高'问题的呼声，对基层市场监管执法意义重大。

关键观点3: 从轻与减轻处罚的区别及法律要求

从轻处罚是在法定处罚幅度内按低线或靠近低线处罚，而减轻处罚是在法定处罚幅度低线以下进行处罚。例如，法律规定的处罚幅度是罚款5-50万，给予5万罚款属于从轻处罚，而给予4万罚款则属于减轻处罚。此外，《行政处罚法》还规定了应当和可以从轻或减轻处罚的具体情形。

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